" Когда-то криптовалютные компании спокойно работали в США. В ту странную эпоху, ушедшую в прошлое, они часто проводили мероприятия по финансированию, называемые «первоначальными предложениями токенов», а затем использовали собранные средства, чтобы попытаться что-то сделать в реальном мире и в мире блокчейна.
На сегодняшний день они в основном делают это за рубежом через иностранные компании, проводя геозонирование в Соединенных Штатах.
Последствия этого изменения были впечатляющими: практически все крупные эмитенты криптовалют, которые работают в США, теперь имеют в своем составе оффшорные фонды. Эти организации создают значительные проблемы на внутреннем рынке. Они дороги, сложны в управлении и оставляют многие важные вопросы нерешенными. Эти вопросы касаются управления и регулирования.
Многие в отрасли стремятся к «обновлению», но до 2025 года не было возможности это сделать. Однако теперь ситуация может измениться. На горизонте маячит новое нормативное творчество криптовалют. Члены семьи Трампа выдвинули идею отмены налога на прирост капитала, и многие федеральные агентства США отказались от принудительных мер в отношении криптовалютных фирм.
Впервые за четыре года правительство дало понять криптовалютной индустрии, что оно открыто для сделок. Возможно, вскоре появится возможность вернуться в США.
Криптовалютные компании пытались соблюдать эти требования в США
В 2017 году в США началась история офшоризации. Криптовалюта была еще молода, и Комиссия по ценным бумагам и биржам придерживалась беспристрастного подхода к регулированию этих новых продуктов. Все изменилось, когда комиссия опубликовала документ под названием «Отчет DAO».
Впервые SEC заявила, что самодельные криптовалютные токены, которые появились после публикации Bitcoin white paper 2009 года, на самом деле являются регулируемыми инструментами, называемыми ценными бумагами. Этот запрет не был тотальным - примерно в то же время, когда был опубликован отчет The DAO, директор SEC по корпоративным финансам Уильям Хинман публично выразил свое мнение о том, что Bitcoin и Ether не являются ценными бумагами.
Чтобы прояснить это различие, в 2019 году комиссия опубликовала структуру для цифровых активов, в которой были определены соответствующие факторы для оценки статуса безопасности токена и отмечено, что «чем сильнее их присутствие, тем меньше вероятность того, что тест Хоуи будет выполнен». Опираясь на это руководство, многие предположили, что функциональное «потребительское» использование токенов оградит проекты от проблем с ценными бумагами.
Параллельно выявлялись сложные налоговые последствия. Налоговые консультанты пришли к единому мнению, что, в отличие от традиционных финансовых инструментов, таких как простые соглашения о будущих акциях (SAFE) или привилегированных акциях, продажа токенов в США полностью облагается налогом. Простые соглашения о будущих токенах (SAFT) - контракты на выпуск будущих токенов - имели немного лучший налоговый режим, поскольку налогооблагаемое событие просто откладывалось до тех пор, пока токены не будут выпущены. Это означало, что продажа токенов американской компанией повлекла бы за собой огромные налоговые обязательства.
Проекты добросовестно пытались придерживаться этих принципов. Юристы вывели принципы и посоветовали клиентам следовать им. Некоторые из них предпочли не привлекать иностранное присутствие для проекта в США.
SEC против LBRY
Все это продолжалось несколько лет. Комиссия по ценным бумагам и биржам предприняла ряд серьезных принудительных мер, таких как действия против Ripple и Telegram, и закрыла другие проекты, такие как Diem. Но многие основатели по-прежнему верили, что смогут легально работать в США, если будут придерживаться сценария.
Затем события сговорились нарушить это шаткое равновесие. Председатель SEC Гэри Генслер появился на сцене в 2021 году, Сэм Банкман-Фрид взорвал FTX в 2022 году, а из сонного окружного суда США по округу Нью-Гэмпшир вышло неожиданное заключение судьи Пола Барбадоро по делу под названием «SEC против LBRY».
Дело LBRY - небольшое дело, которое затрагивает, по общему мнению, незначительный криптовалютный проект, но применение закона, который вытекает из него, оказало огромное влияние на практику криптовалютного права и, как следствие, на возможности, открытые для основателей.
Судья Барбадоро признал, что токен может использоваться в потребительских целях, но постановил, что «ничто в судебной практике не указывает на то, что токен, имеющий как потребительское, так и спекулятивное назначение, не может быть продан в качестве инвестиционного контракта».
Далее он сказал, что не может «отвергнуть утверждение SEC о том, что LBRY предложила токен в качестве ценной бумаги просто потому, что некоторые покупки токенов были совершены с потребительскими намерениями». Из-за «экономических реалий» Барбадоро заявил, что не имеет значения, если кто-то «частично приобрел LBC для потребительских целей».
Это, как оказалось, означало, что практически любое предложение токенов может рассматриваться как ценная бумага. Это означало, что любые доказательства того, что токен продавался как приносящий потенциальную прибыль, могли быть использованы против вас. Даже предположение о том, что люди, вероятно, покупали его с целью получения прибыли, могло оказаться фатальным.
Регулирование и надежда вынудили компании уйти в офшоры
Дело LBRY и связанная с ним судебная практика дестабилизировали ситуацию с криптовалютными проектами. Вместо потенциальной основы для работы в США остался только один проблеск надежды на легальную деятельность в США: уйти в офшор и децентрализоваться.
Даже SEC признала, что биткоин и ETH не являются ценными бумагами, поскольку они децентрализованы. Вместо того, чтобы иметь какого-либо промоутера, который мог бы отвечать за их продажу, они были продуктами никому не принадлежащих разрозненных сетей. Проектам в 2022 и 2023 годах не оставалось иного выбора, кроме как попытаться децентрализоваться.
Операции неизбежно должны были начаться в Соединенных Штатах. Несколько разработчиков создали проект в небольшой квартире. Добившись успеха, они захотели собрать средства, а в криптовалюте, когда вы собираете средства, инвесторы требуют токены. Но в США продажа токенов запрещена законом.
Таким образом, их венчурный инвестор или юрист посоветовали бы им создать фонд в более благоприятной юрисдикции, такой как Каймановы острова, Цуг в Швейцарии или Панама. Этот фонд можно было бы создать, чтобы «обернуть» децентрализованную автономную организацию (DAO), у которой были бы механизмы управления, привязанные к токенам.
Через эту или другую оффшорную организацию они либо продавали токены в соответствии с положениями, которые исключают их из законодательства США о ценных бумагах, либо просто раздавали их в виде аирдропов.
Таким образом, проекты надеялись, что смогут развить ликвидность и значительную рыночную капитализацию, в конечном итоге достигнув «децентрализации», которая, возможно, позволит им снова легально работать в качестве юридического лица в США.
В 2023 году несколько криптовалютных бирж были зарегистрированы в более дружественных юрисдикциях. Источник: CoinGecko.
Эти офшорные структуры не только обеспечивали соблюдение законодательства, но и предлагали налоговые преимущества. Поскольку у фондов нет владельцев, на них не распространяются правила «контролируемой иностранной корпорации», согласно которым иностранные корпорации косвенно облагаются налогом в США через своих американских акционеров.
Хорошо осведомленные фонды также гарантировали, что они не будут заниматься коммерческой деятельностью в США, сохраняя свой «офшорный» статус.
Они стали замечательными налоговыми механизмами, не обремененными прямым налогообложением в США, потому что работают исключительно в офшорах, и защищены от косвенного налогообложения в США, потому что у них нет владельца. Более того, такая схема часто придавала им видимость законности, что затрудняло регулирующим органам установление единственной контролирующей стороны.
После создания американское предприятие превратилось бы в небольшую «лабораторию» или «компанию-разработчик», которая получала бы доход за счет лицензирования программного обеспечения и интеллектуальной собственности этим новым офшорным организациям, ожидая того дня, когда все изменится, проверяя почту на наличие уведомлений от Wells и чувствуя себя немного нервно.
Таким образом, офшорные криптовалюты были продиктованы не только регулированием, но и надеждой. Тысячи проектов хотели найти способ легально работать в Соединенных Штатах, и децентрализация оффшоров была единственным выходом.
Медленный поворот
С приходом к власти президента Дональда Трампа ситуация может измениться. Комиссар SEC Эстер Пирс взяла полномочия и возглавила целевую группу по криптовалюте.
За последние недели Пирс выразила заинтересованность в том, чтобы предложить потенциальные и имеющие обратную силу льготы для эмитентов токенов и создать третий регулирующий механизм, при котором запуск токенов будет рассматриваться как «не связанный с ценными бумагами» в соответствии с исключительными полномочиями SEC по разделу 28.
В то же время изменения в законодательстве начинают открывать возможности для операций. Дэвид Керр из Cowrie LLP и Майлз Дженнингс из a16z стали пионерами новой корпоративной формы - децентрализованной некорпоративной некоммерческой ассоциации (DUNA), которая может позволить автономным организациям функционировать в качестве юридических лиц в таких штатах США, как Вайоминг.
Эрик Трамп предложил льготный налоговый режим для криптовалютных токенов и, не дожидаясь каких-либо официальных изменений в законодательстве, налоговые юристы разработали более эффективные подходы к сбору средств, такие как ордера на токены, чтобы помочь проектам ориентироваться в существующей системе.
Как недавно заявил a16z на встрече с целевой группой по криптовалюте комиссара Пирса, «если бы SEC предоставила рекомендации по распределению, это остановило бы поток токенов, выдаваемых только лицам, не являющимся гражданами США, - тенденция, которая фактически переводит владение технологиями блокчейна, разработанными в США, в офшоры».
