" NFT - это объект в децентрализованной системе, такой как биткоин или эфириум, созданный так, чтобы быть уникальным. Это противоречит токенам криптовалюты, где одна единица криптовалюты якобы ничем не отличается от любой другой.
Престон Бирн является партнером Anderson Kill's Technology, Media and Distributed Systems Group. Он консультирует компании, занимающиеся программным обеспечением, интернетом и финтех. Его двухнедельная колонка «Not Legal Advice» представляет собой обзор актуальных юридических тем в криптопространстве.
Когда я покупаю кофе за биткоины, владелец магазина не спрашивает об отдельных UTXO. Все, что имеет значение, - это то, что монеты попадают в его кошелек и собирают полдюжины подтверждений. С NFT верно обратное: происхождение актива и его цепочка титулов имеет значение.
В результате, юридическое мышление необходимо применять не только к системам NFT в целом, но также и к отдельным NFT. В то время как ранние эксперименты с NFT, такие как CryptoKitties, просто игнорировали эти формальности, и люди все равно покупали токены, новые платформы привносят все большую коммерческую, техническую и юридическую сложность в свои продукты.
Вот пять вещей, на которые стоит обратить внимание. Само собой разумеется, что это не юридическая консультация. Но они могут стать хорошей отправной точкой для обсуждения с вашими юристами, когда вы будете строить свои предложения.
NFT не обязательно являются ценными бумагами
Повальное увлечение NFT восходит к пьянящим дням, когда в 2017 году начался бум предложения монет. ICO позволили блокчейн-предпринимателям предварительно продавать монеты в еще не построенных сетях. Хотя теория этих предложений заключалась в том, что жетоны были предметами коллекционирования или товарами - один известный проект назвал свои предварительно проданные жетоны «большой сумкой», другой описал их как нечто сродни «топливу» - Комиссия по ценным бумагам и биржам США приняла проблема со многими проектами, которые следовали этому шаблону сбора средств. Как и в случае Telegram и Kik, а также о недавно объявленных принудительных мерах Ripple Labs, делать простые предварительные продажи токенов криптовалюты в Соединенных Штатах с юридической точки зрения не очень хорошая идея.
С другой стороны, NFT - это предметы коллекционирования. С юридической точки зрения это означает, что их легче отличить от «инвестиционных контрактов», подпадающих под действие законов о ценных бумагах.
Причины, по которым такие схемы, как Ripple Labs, были пойманы в рамках нормативного периметра SEC США, заключаются в том, что они якобы удовлетворяют трем критериям теста в SEC v Howey. Это вложение денег в обычное предприятие с ожиданием прибыли от усилий промоутера или третьей стороны. Причина, по которой это правило не распространяется, скажем, на доллар золотого орла или Magic: карта сбора связана с отсутствием общего предприятия и отсутствием ожидания прибыли от усилий промоутеров или третьих лиц.
Но NFT могут стать ценными бумагами или другими регулируемыми продуктами
Возьмем, к примеру, договор роялти. Алиса-автор хочет продавать подписанные NFT электронные книги своей популярной литературы для молодежи. Она обращается к Норману, оператору платформы NFT, если он может сделать ее для нее. Норман соглашается сделать это, если ему удастся разделить 50% прибыли от первоначальной продажи и впоследствии получить 5% -ную долю от всех продаж на вторичном рынке. Алиса и Норман подписывают контракт, и NFT продается Бобу, который продает его Кэрол.
Без дополнительных сведений нет очевидной причины, по которой договор о роялти, продажа Бобу или продажа Кэрол должны составлять инвестиционный договор. Контракт о роялти - это частное соглашение о разделе прибыли. Продажа Бобу очень похожа на любую другую потребительскую сделку. Продажа Боба Кэрол также является частной продажей потребительских товаров.
Однако Алиса может непреднамеренно превратить небезопасную в ценную бумагу, если попытается слишком умно подходить к монетизации. Например, если Алиса разделила NFT на части и продала доли книги или прибыль от одной, это могло бы нарушить законы о ценных бумагах.
Точно так же, если бы Алиса создала NFT, которая была получателем денежных потоков от других NFT, это почти наверняка было бы ценной бумагой. Кроме того, если бы Алиса представила, что ценность NFT вырастет в результате усилий, которые Алиса планировала предпринять, чтобы сделать NFT полезной как часть онлайн-платформы, которую еще предстоит создать - другими словами, аргумент «служебный токен» из 2017 г. - это также может переместить NFT Алисы с нерегулируемой территории на регулируемую. NFT, выполняющая функцию регулируемого продукта, будет регулироваться как регулируемый продукт. Сменить название вещи на «NFT» недостаточно, чтобы не применять законы о финансовых услугах, точно так же, как изменение «IPO» на «ICO» было в свое время.
Знайте, что вы покупаете
Покупатели NFT должны спросить продавцов, что они получают в обмен на свои деньги. В зависимости от функциональности NFT нужно обратить внимание на эти вопросы: Кто ваш контрагент? Кто обязан предоставлять вам исполнение и что они обязаны делать? Как вы обеспечиваете соблюдение этих прав и на каком форуме? Вы покупаете оригинальное произведение искусства, изображение произведения искусства, право создавать производные от произведения искусства или право демонстрировать произведение искусства? Вы покупаете информацию, авторские права, право на хвастовство или ничего или все это? У вас есть документация, подтверждающая все это?
Юристы могут помочь вам разобраться, какие вопросы нужно задать для определенных типов токенов. Игнорирование этих вопросов может привести к серьезным финансовым или юридическим проблемам в будущем, поэтому лучше не игнорировать их сегодня. Тот факт, что законы о ценных бумагах могут не применяться, не означает, что другие законы не будут.
NFT могут быть Диким Западом криптовалюты, но это не беззаконие, и неспособность правильно структурировать потребительский продукт может привести к тому, что предприниматели окажутся в беде.
Само собой разумеется, не лгите. Не применяйте обманчивую торговую практику. Не продавайте товары, которых у вас нет. Не продавайте права, которыми вы не владеете. Не нарушайте права интеллектуальной собственности третьих лиц. Убедитесь, что у вас есть надлежащая документация, подтверждающая то, что вы продаете. Не используйте NFT для отмывания денег, не продавайте NFT, которые явно относятся к совершению преступления или могут способствовать совершению преступления.
Платформы, которые продают юридически закрепленные права, имеют больше шансов на успех в долгосрочной перспективе. Еще одна проблема с текущими предложениями NFT заключается в том, что в безумной спешке с выпуском токенов нетерпеливым покупателям будут сокращены юридические углы.
В одном недавнем случае, в рамках тщательно продуманного тролля, художник, продававший NFT на OpenSea, заменил современные произведения искусства изображениями восточных ковров. Точка зрения художника была простой, но важной: то, что у вас есть запись в базе данных, не означает, что у вас есть что-то большее, чем это. Тот факт, что продавец NFT продает вам NFT, связанный с картиной, не означает, что вы покупаете права на эту картину.
Конечно, NFT могут представлять собственность на какой-либо базовый актив или произведение искусства. По контракту можно передать исключительные права собственности или определить условия, на которых творческое произведение, написанное, нарисованное или закодированное, лицензируется держателю NFT.
Немногие платформы, похоже, выполняют юридическую работу, необходимую для передачи ценных прав вместе со своими токенами. Я подозреваю, что авторские права юридически закреплены, и жестко запрограммированные механизмы монетизации в цепочке будут ценной функцией для платформ NFT, а платформы с наиболее эффективными схемами монетизации будут привлекать самых востребованных создателей контента (и, следовательно, лучший контент).
Переходя на следующий уровень в стеке, можно создать аппаратные устройства и рекламные платформы для взаимодействия с этими информационными сетями и автоматической оплаты лицензионных сборов создателям за их работу. Таким образом потребители будут защищены от ответственности, а создатели будут знать, что им будут платить за свою работу. Агрегаторы изображений, такие как Getty и юридические фирмы по защите авторских прав, могут сильно потерять.
Вот почему мне интересно пространство NFT, и поэтому оно должно быть интересно и вам.
